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一、公共軟件許可合同的概念與特征
知識(shí)產(chǎn)權(quán)又稱為智慧財(cái)產(chǎn)權(quán)，是由英文"INTELLECTUAL
PROPERTY"翻譯而來(lái)，是指人們對(duì)其智力勞動(dòng)成果所享有的民事權(quán)利。隨著世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織的成立和有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)國(guó)際公約的訂立而成為世界各國(guó)對(duì)智力成果權(quán)的通用名詞。根據(jù)世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織公約第二條規(guī)定，"知識(shí)產(chǎn)權(quán)"包括下列各項(xiàng)有關(guān)權(quán)利：
1）文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品；
2）表演藝術(shù)家的表演以及唱片和廣播節(jié)目；
3）人類一切活動(dòng)領(lǐng)域的發(fā)明；
4）科學(xué)發(fā)現(xiàn)；
5）工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)；
6）商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)記以及商業(yè)名稱和標(biāo)志；
7）制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)；
8）在工業(yè)、科學(xué)、文學(xué)藝術(shù)領(lǐng)域內(nèi)由于智力創(chuàng)造活動(dòng)而產(chǎn)生的一切其他權(quán)利。
在世界貿(mào)易組織的與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議（TRIPS）第一部分第一條所規(guī)定的知識(shí)產(chǎn)權(quán)范圍中，還包括"未披露過(guò)的信息專有權(quán)"，這主要是指工商業(yè)經(jīng)營(yíng)者所擁有的經(jīng)營(yíng)秘密和技術(shù)秘密（KNOW-HOW）等商業(yè)秘密。此外，該協(xié)議還把"集成電路布圖設(shè)計(jì)權(quán)"列為知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范圍。
上述內(nèi)容，是有關(guān)國(guó)際公約規(guī)定的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)對(duì)象。隨著科學(xué)技術(shù)的迅速發(fā)展，知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)對(duì)象的范圍不斷擴(kuò)大，不斷涌現(xiàn)新型的智力成果，如計(jì)算機(jī)軟件，生物工程技術(shù)，遺傳基因技術(shù)，植物新品種等，也是當(dāng)今世界各國(guó)所公認(rèn)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)對(duì)象。
傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)可分為"工業(yè)產(chǎn)權(quán)"和"著作權(quán)"（版權(quán)）兩類。根據(jù)保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約第一條的規(guī)定，工業(yè)產(chǎn)權(quán)包括專利、實(shí)用新型、工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)、商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)記、廠商名稱、產(chǎn)地標(biāo)記或原產(chǎn)地名稱、制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)等九項(xiàng)內(nèi)容。此外，商業(yè)秘密、微生物技術(shù)、遺傳基因技術(shù)等也屬于工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的對(duì)象。近年來(lái)，歐美國(guó)家對(duì)計(jì)算機(jī)軟件也可以通過(guò)申請(qǐng)專利獲得專利保護(hù)。對(duì)于工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的對(duì)象，有學(xué)者提出可以分為"創(chuàng)造性成果權(quán)利"和"識(shí)別性標(biāo)記權(quán)利"。其中，發(fā)明、實(shí)用新型和工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)等為創(chuàng)造性成果權(quán)利，它們的智力創(chuàng)造的表現(xiàn)比較明顯，發(fā)明和實(shí)用新型是利用自然規(guī)律作出的解決特定問(wèn)題的新的技術(shù)方案，工業(yè)品外觀設(shè)計(jì)是確定工業(yè)品外表的美學(xué)創(chuàng)作，完成人需要付出創(chuàng)造性勞動(dòng)；商標(biāo)、服務(wù)標(biāo)記、廠商名稱、產(chǎn)地標(biāo)記或原產(chǎn)地名稱以及我國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法第5條規(guī)定的知名商品特有的名稱、包裝、裝璜等為識(shí)別性標(biāo)記權(quán)利。
著作權(quán)又稱為版權(quán)或作者權(quán)。它是指作者對(duì)其創(chuàng)作的作品享有的人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。人身權(quán)包括發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)等；財(cái)產(chǎn)權(quán)包括作品的使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)，即以復(fù)制、表演、播放、展覽、發(fā)行、攝制電影、電視、錄像或者改編、翻譯、注釋、編輯等方式使用作品的權(quán)利，以及許可他人以上述方式使用作品并由此獲得報(bào)酬的權(quán)利。關(guān)于著作權(quán)保護(hù)的對(duì)象，按照《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》第二條規(guī)定，包括：文學(xué)、科學(xué)和藝術(shù)領(lǐng)域內(nèi)的一切作品，不論其表現(xiàn)形式或方式如何，諸如書籍、小冊(cè)子和其他著作；講課、演講、房地產(chǎn)和其他同類性質(zhì)作品；戲劇或音樂作品；舞蹈藝術(shù)作品和啞劇作品；配詞或未配詞的樂曲；電影作品以及與使用電影攝影藝術(shù)類似的方法表現(xiàn)的作品；圖畫、油畫、建筑、雕塑、雕刻和版畫；攝影作品以及使用與攝影藝術(shù)類似的方法表現(xiàn)的作品；與地理、地形建筑或科學(xué)有關(guān)的示意圖、地圖、設(shè)計(jì)圖、草圖和立體作品。
此外，計(jì)算機(jī)軟件和集成電路布圖設(shè)計(jì)也被我國(guó)和大多數(shù)國(guó)家列為作品，成為著作權(quán)的客體內(nèi)容。在內(nèi)容的選取和編排上有獨(dú)創(chuàng)性的數(shù)據(jù)庫(kù)，許多國(guó)家視為編輯作品，受著作權(quán)法保護(hù)。
以上僅是對(duì)工業(yè)產(chǎn)權(quán)和著作權(quán)這兩類知識(shí)產(chǎn)權(quán)所包括的客體內(nèi)容的簡(jiǎn)要介紹與分類。有少數(shù)智力成果可以同時(shí)成為這兩類知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的客體，例如，計(jì)算機(jī)軟件和實(shí)用藝術(shù)品屬著作權(quán)保護(hù)的同時(shí)，權(quán)利人還可以通過(guò)申請(qǐng)發(fā)明專利和外觀設(shè)計(jì)專利，獲得專利權(quán)，成為工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的內(nèi)容。在美國(guó)和歐洲一些國(guó)家，如果計(jì)算機(jī)軟件自身包含技術(shù)構(gòu)成，軟件又能實(shí)現(xiàn)某方面的技術(shù)效果，如工業(yè)自動(dòng)化控制等，則不應(yīng)排除專利保護(hù)？茖W(xué)發(fā)現(xiàn)，按照《建立世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織公約》，被列為知識(shí)產(chǎn)權(quán)，我國(guó)民法通則第97條規(guī)定了科學(xué)發(fā)現(xiàn)權(quán)的法律地位，但很難將其歸屬工業(yè)產(chǎn)權(quán)或版權(quán)？梢娦庐a(chǎn)生的一些知識(shí)產(chǎn)權(quán)不一定就歸為這兩個(gè)類別，知識(shí)產(chǎn)權(quán)所保護(hù)的對(duì)象是依賴于人類智力勞動(dòng)創(chuàng)造的特別是高科技創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)迸發(fā)出的呈現(xiàn)千態(tài)百姿的知識(shí)財(cái)產(chǎn)。它們都屬人類的智力勞動(dòng)的成果，法律都賦予它們以民事權(quán)利……知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律外殼。
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